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签订了债转股协议，为何法院不予认定？
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司法观点

如果对公司享有债权，应当通过公司增资的方式来实现债转股。如果仅签订了书面协议，但公司未进行增资，公司章程和工商登记也未进行变更的，视为未进行有效债转股。

知识点

1、什么是“债转股”？

2、如果债务人是公司，则债转股必须通过增资方式实现

3、如何债务人是公司股东，如何进行债转股？

4、股东为公司垫付资金不能视为履行出资义务

……详情见下文

经典案例

甲公司成立于2012年7月31日，注册资本1亿元，设立时实收资本2000万元，股东包括黄某和张某在内共三名，黄某和张某分别持股5%、5%，两人于2012年7月19日均已缴足第一期出资款100万元，剩余400万元出资款出资期限均为2014年7月。2014年6月30日，a公司修改章程，将三名股东的出资期限修改为2016年3月13日。

后甲公司在智慧园项目中欠付大量农民工工资，张某于2016年2月4日为甲公司垫付206万元，黄某于2014年1月30日至2016年2月21日期间合计垫付612.6万元。

2016年1月15日，甲公司的债权人a公司将甲公司、黄某、张某诉至法院，要求甲公司归还借款1.5亿元及利息，黄某、张某在未出资的400万元内承担补充赔偿责任。后法院生效文书判决黄某、张某在未出资的400万元范围内对甲公司债务承担补偿赔偿责任。2017年2月17日，a公司申请对甲公司、黄某、张某强制执行，案号287号。

2017年10月17日，甲公司的另一债权人b公司以甲公司不能清偿到期债务，其资产不足以清偿全部债务、明显缺乏清偿能力为由，向法院申请对甲公司进行破产清算。法院受理破产申请后，裁定终结了287号执行案件。但股东张某、黄某并未就前述垫付的资金向管理人申报债权。

2018年2月，甲公司将黄某和张某诉至法院，要求两人履行出资义务，缴纳400万元及利息。两人对缴纳出资义务互负连带责任。庭审中，黄某和张某提交了协议一份，载明：2016年春节前，张某垫付工程款206万元，黄某垫付工程款612.6万元，共计818.6万元，双方协商一致同意将上述款项转换为股东出资款，其中黄某超出的200万元系代张某垫付。至此，双方均出自完成。该协议由张某、黄某签字、甲公司加盖公章。黄某和张某称其已与甲公司约定债转股，故应视为其已履行完毕全部出资义务。

法院认为

《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。《公司注册资本登记管理规定》第七条第四款规定债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本。

根据查明的事实，甲公司成立时注册资本1亿元，至今未变更；2016年4月12日公司通过章程修正案，股东张某、黄某均应于2016年3月13日出资400万元。根据公司法关于缴纳出资的规定，二被告应将货币出资足额存入公司在银行开设的账户，但是在本案中既未按此操作，也没有按照债转股的程序进行增资。虽然此次章程修正案进行了工商备案，但是没有记载债转股的内容；无论法律规定股东出资采取认缴制还是实缴制，在规定的出资期限均需如实出资；未经法定程序不能以债权替代出资义务。

本案纠纷的实质在于公司进入破产程序后、股东是否可以主张已经以债权转化为出资。二被告所称垫付工程款事实发生于2016年1-2月期间，即其在对公司形成债权之前已经负有出资义务，如果欲将相关垫付款转化为出资需经法定程序且应增加注册资本，否则就是以债权抵消应负出资义务，在公司破产情况下效果等同于股东债权优先受偿，该行为将影响其他债权人利益，有失公平，亦不符合破产财产分配原则。故甲公司管理人有权向二被告主张履行出资义务，对于垫资形成的债权二被告可作为破产债权向管理人申报。

故，法院判决支持了甲公司的诉讼请求。

律师点评

上述典型案例涉及到了债转股的问题，我们对此作几点阐释：

1、什么是“债转股”？

债转股即将债权转为股权，是将原有的债权债务关系转变为持股关系，我们可以简单理解为“以股抵债”或者代物清偿。

可以进行债转股的债权人的范围非常广泛，包括个人或企业、甚至可以包括公司内部的股东或职工。而进行债转股的债务人范围仅包括公司本身或持有公司股权的股东。

如果债转股执行完毕，则债权人的债权消灭，取而代之的是持有了债务人公司的股权。此时，债权人就无权再要求债务人公司归还欠款本金及利息。在债转股执行完毕之前，债权人的债权不消灭。

需要注意的是，一般情况下，债转股约定并非是强制性约定，如

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果约定了债转股之后债务人或债权人又反悔，不想要股权了，还可以按照原债务合同继续履行。我们此前发布的《协议约定"债转股"，债权人能否反悔，要钱不要股？》（点击文章名即可查看）一文中详细阐述了这个问题，可供参考。

2、如果债务人是公司，则债转股必须通过增资方式实现

根据《公司注册资本登记管理规定》的规定，债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本。本案中虽张某、黄某称已经进行了债转股，但甲公司的注册资本始终为1亿元，并非进行过增资，故应当认定张某、黄某未进行有效的债转股。

如果债务人是公司，那进行债转股时应当遵循以下流程：

首先，债务人公司召开股东会对债转股事宜进行表决。表决内容不仅包括是否要进行债转股，还包括债权作价的金额。由于债转股事项涉及到公司注册资本的增加，故应当经代表三分之二以上表决权的股东通过；

其次，对债权债务情况进行审计。如果债权人同时也对债务人公司负债的，应当先抵消债务后将剩余债权作价转为股权；

再次，签订《债权转股权协议》，对债权债务情况、作价金额与作价方式等进行约定。

最后，及时办理工商变更登记。

本案中张某、黄某虽然签订了协议，但该协议并非是规范的《债权转股权协议》，不具有可操作性。另外，无论是公司章程还是工商登记，均未显示债转股的内容。故，张某、黄

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某并未进行有效的债转股，其对甲公司仍然享有债权，但并不享有额外的股权。公司治理建议

1、如何债务人是公司股东，如何进行债转股？

前文我们已经介绍了债务人是公司的情况下，应当履行什么样的程序进行债转股。接下来我们介绍一下，如果债务人是公司股东应当如何进行债转股：

首先需要明确的是，债务人是股东的情况下，无需通过公司增资的方式实现债转股，可以直接在债务人股东与债权人之间进行股权转让来实现债转股。由于股权转让的方式不会导致公司注册资本发生变更，仅是内部股权架构发生变更，因此召开股东会形成决议不是必要程序。

其次，虽然无需召开股东会形成决议，但有限公司的股东对外转让股权应当经半数以上股东同意。因此，在进行债转股之前，应当要求公司其他股东出具同意进行股权转让并放弃行使优先购买权的承诺书，避免日后出现优先购买权纠纷。再次，签订《债权转股权协议》，对债权债务情况、作价金额与作价方式等进行约定。

最后，完成债股权之后及时办理工商变更登记，并要求公司签发出资证明书。

2、股东为公司垫付资金不能视为履行出资义务

股东向公司履行出资义务，交付的款项是进入公司专门的银行账户、列入公司实收资本，且在财务账册上也应做相应记载。股东在公司经营过程中投入到公司的资金或为公司垫付的资金不能一概而论地认定为履行出资义务。我们此前发布的《股东帮公司还债、买设备，能否认定已补足抽逃出资？》（点击文章名即可查阅）一文中也阐述了这个问题，可供参考。

本案中黄某和张某虽然帮甲公司垫付了工程款，但未体现在公司财务账册上，故不宜认定其履行出资义务，而是对公司享有了相应债权。黄某和张某可以在公司破产清算程序中依法向管理人申报该笔债权，但也应足额缴纳出资。

法条指引

《公司注册资本登记管理规定》

第七条 债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司股权。

转为公司股权的债权应当符合下列情形之一：

（一）债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；

（二）经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认；

（三）公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。

用以转为公司股权的债权有两个以上债权人的，债权人对债权应当已经作出分割。

债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本。

原文标题：签订了债转股协议，为何法院不予认定？
原文发布时间：2019-11-07 21:26:47
原文作者：李慧lawyer。